الطعن رقم 929 لسنة 63 قضائية

برشاسة السيد المستشار/ محمد وليد الجارحي نائب رئيس المحكمة، وعضوية السادة المستشارين/ سعيد شعلة، عبد الباسط أبو سريع، سيد الشيمي، نواب رئيس المحكمة وعز العرب عبد الصبور.

لما كان حق الارتفاق من الحقوق العينية الاصلية المتفرعة عن الملكية فانه سواء كان التصرف القانونى المنشئ لهذا الحق عقد معاوضة او عقدا من عقود التبرع فانه يتعين تسجيله واذا كان لم يسجل فانه لا ينشئ الحق لا فيما بين طرفيه ولا بالنسبة للغير .

اذ كان البين من الحكم المطعون فيه انه اقام قضاءه بتمكين المطعون ضدها من المرور فى جزء من قطعة الارض التى اشتراها من والدته بالعقد المؤرخ 1/1/1986 على دعامتين : هى كون المرور من تلك الاراضى اخف ضررا من المرور فى ارض الغير ممن لا تربطهم بالمطعون ضدها اتفاقات مثل الاتفاق سالف البيان ..........واذ خلت الاوراق من دليل على تسجيل الاتفاق المؤرخ 10/3/1988 سالف البيان فان لازم ذلك ان تنهار الدعامة الاولى التى اقام الحكم قضاءه عليها .

إن النص في الفقرة الثانية من المادة 812 من القانون المدني على أن: "إذا كان الحبس عن الطريق العام ناشئا عن تجزئة عقار تمت بناء على تصرف قانوني وكان من المستطاع إيجاد ممر كاف في أجزاء هذا العقار فلا تجوز المطالبة بحق المرور إلا في هذه الأجزاء" يدل على أنه إذا تصرف مالك الأرض التي لها منفذ إلى الطريق العام في جزء منها تصرفا قانونيا أدى إلى حبس الجزء الآخر عن هذا الطريق فإن حق المرور لا يكون إلا في الجزء المبيع طالما كان ذلك مستطاعا ولو لم يكن المرور فيه أخف ضررا من المرور في العقارات المجاورة لأن الحبس كان بفعل البائع.

الاصل انه لا يعتد بانحباس الارض اذا كان المالك هو حبسها عن الطريق العام بفعله .

إذ كان الثابت من الأوراق أن الطاعن تمسك في أسباب إستئنافه بأن عقار النزاع كان له باب من الناحية الغربية يتصل بالطريق العام وأن المطعون ضدها باعت جزءه المتصل بهذا الطريق لإحدى بناتها وأن الحكم المطعون فيه واجه هذا الدفاع الجوهري الذي من شأنه - إذا صح - تغيير وجه الرأي في الدعوى بأن عقار المطعون ضدها "محبوس عن الطريق العام، ومرورها في أرض الطاعن أخف ضررا من مرورها في ارض غيره ممن لم تربطهم بها أية إتفاقات" دون أن يفطن إلى حالة انحباس الأرض بفعل البائع المنصوص عليها في المادة 812/2 من القانون المدني وتحجب بذلك عن بحث دفاع الطاعن فإنه فضلا عن مخالفته للقانون وخطئه في تطبيقه يكون مشوبا بقصور يبطله.